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严珊珊律师 严珊珊律师(执业证号:14407201711987276),法学本科、法学硕士,华东政法大学2019年刑事辩护高级研修班学员。受过系统专业的法学理论教育,理论功底深厚,有专业的律师团队。现为广东朗法律师事务所专职律师... 详细>>

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建筑工程

国际工程合同风险有哪些

一、国际工程合同风险有哪些

国际工程合同包含的内容很多,其中国际上对于国际工程承包的合同风险对于承包商来说有以下几点:(1)工程项目的基本自然环境的不确定性。由于对于业主提供的场地、气象及海况等环境缺乏必要的调查及分析,按照惯例进行签订合同,业主对提供的环境条件不负责任。(2)工程本身及业主的要求。若工程本身及业主的要求过高超过了承包商的承受能力,则对双方都是不利的,严重的对于承包商来说意味着破产。(3)业主的信誉。业主的信誉主要指承包商承担着业主不付款或者不按期付款的风险。如工程为分包或者合包,则分包者还得承担着业主及主承包人和合作承载人赖账的风险。(4)订立国际合同的外部环境。这里的外部环境主要分为自然及人为的不确定性。这其中主要包括:1)国外的自然条件,基础设施的配套及完善,劳动力素质及意外事故的发生等;2)政局的变化,这主要指的国外政局是否稳定;3)汇率的浮动;4)通货膨胀;5)政策、法规的变动;6)地方保护主义。(5)工程进程中的拖延。随着工程的实施,工程的进度有时会受到业主及其他承包商的制约,影响工程的政策完工,工程的推迟完成则会使得承包商处于被罚款的风险中。(6)工程质量的负责。承包者不仅要就整个工程质量对业主负责,还必须对工程的分包商提供的工程及器材负责,此外承包者还要承担工程质量问题造成对其信誉和经济的损失。

二、国际工程承包风险种类

1、政治风险:政治风险是指因国家政局不稳定给项目带来的风险,具体可解释为因种族、宗教、利益集团和国家之间的冲突,或因政策、制度的变革与权力的交替造成损失的可能性。 如中东地区以及非洲的一些地区等其他政局不稳定的国家和地区常有发生。以中国机械设备进出口总公司为例,在非洲某国承建的供水项目,由于该地区安全问题,导致该项目停工,工期严重滞后,造成建设成本增加,收汇滞后,直接影响到该项目的盈利水平。此类风险一旦发生,将对企业造成不可估量的损失。 政治风险主要包括征收风险:(政局或经济变化的需要,政府所颁布的国有化或没收与征用政策,且不代替原工程业主履行义务)、汇兑限制风险、政府违约风险(拒付债务,即政府项目财力枯竭时的“无赖”做法)、延迟支付风险等。

2、经济风险: 经济风险对承包者来讲主要表现在付款方面。它主要有以下几方面的具体表现:

(1)外汇汇率变动风险,即结算货币种类及其浮动、汇率因素等所具有的风险。

(2)原材料涨价风险,这是最常见的风险之一。

(3)收汇风险,业主资金不足,支付能力差,拖延付款,造成工程承包商资金紧张。

(4)税收歧视及地方保护主义所具有的风险,在许多不发达的国家和地区是常见的,如非洲地区。

(5)带资、垫资风险,许多国际工程均存在带资、垫资的问题,若业主信誉不好或其它原因造成工程款拒付等现象,垫资将很难收回。

3、自然灾害:自然灾害造成的风险,指工程所在地区发生的不可抗拒的自然灾害或突发事故,如台风、地震、洪水、火灾等等。自然灾害的形成既有自然因素,也有社会因素;自然灾害既影响自然环境,但更重要的是影响社会。

4、法律风险 法律风险是指因不熟悉项目所在国法律法规,违反所在国法律规定,或由于法律环境发生变化给企业带来的风险。国际工程承包业务中最常见的法律风险有:用工风险、税收风险、仲裁诉讼风险等。如有些国家为保护本国公民的就业率,法律规定雇佣当地工人的最低用工比例,未符合比例的,须缴纳补偿费用。了解税收法规更为重要,国家间是否有《避免双重征税协定》,从事业务所涉及的税种及其计税基础是否存在特殊性,如果不进行研究,会增加企业大额税收负担。

5、工程管理风险:工程管理风险是指因项目执行过程中,因项目管理失误带来损失的可能性。工程管理不到位通常是由于缺乏管理人才,与项目各方沟通不畅,或缺乏制度管 理造成的,具体表现为人力资源风险、现场管理风险、超预算风险、工期风险等等。 近年来,随着国际工程承包业务的发展,高级项目管理人才非常紧缺,人力资源风险时有发生。另外,由于项目管理不利,发生工期风险、超预算风险,都会影响公司的信誉及效益。

6、建设环境风险:建设环境风险是指因设计单位项目前期勘探不准确、设计失误,或土建施工、安装过程中发生意外情况等给企业带来损失的可能性。主要包括:设计风险和施工风险。建设环境风险的具体表现包括:由于设计单位与业主缺乏沟通,导致业主不接受设计方案;又如因设计方勘探不准确,土建施工的地质状况与预想不同,导致土建施工量增加,项目成本超支等。

三、国际合同中风险对策 (一)国际合同范围的界定

广义上讲在国际工程承包合同中凡条款之规定皆为承包者义务,这在其“工程范围”;狭义上讲,国际工程承包合同中的“工作合同”指的是合同中具体条款。一般来说,对于工作范围这一条款,作为承包商在讨论中须注意如下几点:(1)对于工作范围承包商须有一个基本界定,如在设计-施工-调试-试生产-正常运行各阶段中,须明确承包商的责任到哪一个阶段,此外对承包商与业主之间的工作范围的分工要明确。(2)在工作范围的东西都需要有合同文件的附件的支持,不可主观随意。

(二)工期风险担当

工期问题尤其在延误工期的责任上,业主及承包商容易发生争执。承包商既要保证工期又要避免不必要的风险。因此这就需要承包商注意以下几个问题:(1)开工保证条件。业主须将影响开工的因素写入工程合同,凡由业主原因导致不能按期开工,应延长工期。(2)业主提供的条件应写入工程合同中去,凡业主不能按时提供的条件,承包商有权延长工期。(3)对意外事故的免责条款应详细加以定义,不可一般性进行概括。

(三)确保工程款

当业主采用工程总价合同的时候,此时承包商要保证款项不贬值,确保工程款,这就需要承包商采取一些必要的方法。第一,对于汇率浮动的风险,工程合同中要有保值的条款,否则,国际市场汇率的变动将会对承包商带了不少的困难。保值可采用黄金火灾提款权甲醛平均等方法。第二,避免通货膨胀的风险。对于固定的总价合同承包商在进行签订合同的时候必须进行考虑。第三,对于由于政府法律政策变化等不可抗力因素造成的工程成本的增加,在工程合同中需要业主对承包商进行合理的补偿。第四,确保合理有利的付款方式,对于延迟付款的业主需要加收利息。

(四)工程质量责任界定

承包商的主要任务是完成工程并保证工程质量,但同时承包商也被这义务所限制,可能会造成工程成本的增加。因此对于工程质量问题的界定需要以合同明文规定,这些规定一般要在规定的图纸、技术规范中。同时承包商还要对明确责任仅限于修理及更换,对于业主的间接损失不负责任,防止业主扩大承包商的对质量的责任。最后对于工程质量的责任的赔偿也必须要有一个上限,对于业主主观操作及不可抗力造成的损失均不由承包商承担。以上条款均应出现在工程合同中。



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